二审法院查明医师无麻醉执业资格，判决加重医方担责比例

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司法实践中，法院在审理医疗损害责任纠纷案件过程中，参考鉴定意见的同时，也会考虑医方是否存在法律推定医方存在过错的情形，最终确定医方承担损害赔偿责任的比例；如下述案例中医方安排无麻醉执业资格的医师对患者进行全身麻醉，致患者损害的；二审法院认为考虑麻醉师不具备麻醉资格的情况下判决A医院承担60％赔偿责任欠妥，结合案情综合考虑，二审法院判决A医院承担80％赔偿责任。

实务案例参考:王某等诉A医院医疗损害责任纠纷

2012年X月X日，彭某因病入住A医院就诊，被诊断为：肠梗阻。两日后又诊断为卵巢囊肿。入院第四日上午，彭某在A医院进行全身麻醉卵巢囊肿切除手术，术后，彭某因大脑缺氧昏迷，××。在彭某昏迷时，A医院要求彭某出院，次月16日，A医院与彭某家属签订和解协议，约定A医院给付人民币212000元整（大写贰拾壹万贰仟元整）补偿款；患者家属承认自愿放弃对A医院的任何权利请求等内容。后彭某出院，出院被诊断为：1、××。2、左侧附件切除加阑尾切除术后。3、脑梗塞。出院后彭某又入多家医院就诊，直至2014年X月X日死亡。彭某去世后，其近亲属王某等人将A医院诉至法院主张赔偿。

鉴定意见为：“A医院的医疗行为存在过错，与被鉴定人彭某目前的损害后果有因果关系，推断A医院的过错参与度为40-60％。”

一审法院认定A医院承担60%的民事赔偿责任，医患双方均不服判决结果，提出上诉，二审中法院查明A医院未提供麻醉师郭某的执业医师资格证。

二审法院认为，本案系医疗损害赔偿纠纷。一、关于双方签订的《医疗纠纷和解协议》能否作为此医疗纠纷的终结，彭某的亲属能否向A医院主张权利的问题。首先，双方签订的《医疗纠纷和解协议》是双方之间经过协商，自愿设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，是一种民事合同，对双方具有法律约束力。其次，《医疗纠纷和解协议》既然是一种民事合同，当然存在可变更或者可撤销的情形。患者彭某成为植物人状态，涉及到医学专业知识、医学专业经验，而患者彭某的亲属不具有医学专业知识、医学专业经验，A医院具有医学专业知识、医学专业经验，故双方在签订《医疗纠纷和解协议》时，彭某的亲属在医学专业知识、医学专业经验方面明显处于劣势，故双方签订协议时显然有失公平，应该依法予以变更。故双方签订的《医疗纠纷和解协议》不能作为此医疗纠纷的终结，患者彭某亲属在一年之内可以向A医院主张权利。

二、关于A医院在给予彭某医疗过程中，医疗行为是否存在过错，造成彭某成为植物人状态及最后死亡是否存在因果关系的问题。根据《中华人民共和国执业医师法》第二条、第二十一条的相关规定，依法取得执业医师资格或者助理医师资格的医师，应当在注册的执业范围内从事医疗活动。从事麻醉专业的麻醉师必须具有麻醉执业医师资格，并经过注册，在注册的执业范围内从事医疗活动。而本案证据显示，给予患者彭某做全身麻醉手术的医师郭某未通过麻醉专业考试，未通过麻醉专业注册，未获得麻醉执业医师资格，A医院称根据卫生部《关于医师执业注册中执业范围的暂行规定》（2001）169号文，认为郭某系外科执业医师，具有外科专业，外科专业含运动医学专业、麻醉专业，那么郭某具有麻醉医师执业资格的理由不能成立。并且根据鉴定意见，A医院在给彭某诊疗过程中，××人至病房过程中的医疗行为不符合医疗流程，导致发现患者异常情况不及时，和彭某目前的植物人状态存在部分因果关系。患者有损害，医方因违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范规定的，推定医疗机构有过错。综上，A医院在与患者彭某诊疗过程中存在过错，与彭某成为植物人状态及最后死亡存在部分因果关系。鉴定意见在未充分考虑麻醉师不具备麻醉资格的情况下，推定医方诊疗行为不足的参与度为40％-60％，继而一审法院也在未考虑麻醉师不具备麻醉资格的情况下判决A医院承担60％赔偿责任欠妥，故二审法院对一审判决A医院承担60％赔偿责任予以纠正。结合本案案情综合考虑，二审法院推定A医院承担80％赔偿责任为妥。

法院最终判决A医院赔偿王某等人的医疗费、护理费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失（扣除A医院已支付的部分）。

注：本案例中涉及的法律内容已在文章下面列明。

《中华人民共和国民法典》

第一千一百七十九条 　侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。

第一千一百八十三条 　侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。

第一千二百一十八条 　患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构或者其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。

第一千二百二十二条 　患者在诊疗活动中受到损害，有下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；

（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；

（三）遗失、伪造、篡改或者违法销毁病历资料。

《中华人民共和国医师法》

第二条　本法所称医师，是指依法取得医师资格，经注册在医疗卫生机构中执业的专业医务人员，包括执业医师和执业助理医师。

第三十四条　执业助理医师应当在执业医师的指导下，在医疗卫生机构中按照注册的执业类别、执业范围执业。