梁慧星：民法學內容太多，我們該如何學習？| 開學季

記憶是學習法律的基礎，學習任何學科的基礎都離不開記憶。

記憶是靠自己訓練出來的。

大家要特別注意，司考有相當多的題都是條文上的。如果你對這些基本條文、常用條文熟悉的話，你司考就容易過。

我們法學教育和法律學習是以各個部門法來劃分學科，刑法、刑訴、民法、民訴等等。

你看，刑法的內容是有限的，就一個總則和分則，民訴法也是如此，總則和分則。刑法、刑訴法、民訴法都屬於公法，法律規則必須是法定的，如刑法，法律規定為犯罪才是犯罪，你不能創設，都是強行法，沒有所謂任意法。

民法就不一樣。

民法的內容是社會生活的法律規則，規範社會經濟生活和家庭生活，而社會經濟生活在不斷發展，不斷變動，不斷產生形形色色新的關係、新的問題，要求民法制度、理論隨之相應發展變動。

我們在上課的時候就覺得民法學的內容太多。

且不說劃分了民法和商法，把公司、票據、海商、保險等這些領域的規則作為商事法給分出去了，形式意義的民法學科就還包括總則、物權、債權、親屬、繼承，債權還分債權總則、債權分則，債權分則再分合同與侵權。

總之，民法的內容非常多，我們所使用的教材中的概念也就很多。

單說民法總則（總論）至少兩百多個概念。

我不知道同學們是否使用我的《民法總論》，該教材在九十六年出版，到現在已經修訂了四次，僅僅二十多萬字，雖然是薄薄的一本，但如果數一下其中的概念，至少兩百多個，這還僅僅是民法總則的概念。

那物權呢，也有物權總則和物權分則，債權也分債權總則和債權分則，合同法內容也很多，也有合同法總則、合同法分則。

所以，學習民法面臨的問題首先是概念太多，要弄懂這些概念就有難度。

另一個困難是民法比較抽象，例如民法總論當中，什麼叫法律行為？

我們沒有看見法律行為，我們只看到合同、遺贈、結婚、離婚、買賣、租賃、贈與，法律行為是從社會生活中形形色色具體行為中抽象出來的概念，一開始就很難理解。

在總論部分，還有民事法律關係，民事法律關係的要素、構成，所謂主體、內容、權利、義務、客體、變動、法律事實、事件等等，都很抽象。所以同學們學習民法的時候都會覺得比學其他學科更難一些，這就是它的特點。

但是，我們如果將民法總論部分學得比較好，則向後學民法分論就比較容易。我不清楚咱們學校是否將民法分為總論、債權、物權、合同、侵權授課，在早期民法教學時就一本教材，作為一門課講授。現在一些法學院把它分開了，分成了總論、物權、合同、侵權，親屬、繼承等。

你是否注意到，總論部分基礎打得好，到後面學分論就相對容易。

學民法分論部分也是如此，例如學物權，如果把物權總論部分掌握得好，物權分論部分也就容易多了。

學合同法也是一樣，你把合同法的總論部分掌握得比較好，如合同法的基本原則、合同成立、合同生效、合同變動、合同的履行、合同的消滅、違約責任學的比較紮實，學合同法分則如買賣、租賃、委託、承攬等就輕而易舉了。

所以說，民法學科的學習，有難的一面，也有簡單的一面，難的一面就是越抽象越基礎，越基礎越應掌握紮實，越到後面越容易。

剛剛講的，可以總結出一個學習竅門，無論是必修課民法總論、合同法、物權法、侵權法，還是選修課婚姻家庭法、繼承法，都要先抓住總論，重點把總則部分學好、學紮實，然後分則部分就容易。

在民法整個學科中，重點把民法總則學好、學紮實，學民法分則就容易。

剛才說到我寫的《民法總論》二十多萬字，200多個概念，是否這些概念都要掌握呢？也不是。要集中精力記憶特別重要的，如什麼是民法，民法的歷史，大陸法系民法、英美法系民法、羅馬法，中國民法起草過程中的爭論，這些內容大致了解就夠了。什麼最重要呢？最重要的是民事法律關係的幾個構成要素--什麼是主體，什麼是客體？客體包括什麼？什麼叫權利？什麼叫義務？然後就是代理制度、時效制度，這些也是最重要的。

還有權利的分類特別重要，剛開始學習的時候好像對權利的分類不太注意，以後就往往發生混淆。

民事權利的分類，以有沒有財產價值為標準，分為財產權、非財產產權。財產權中又分為物權、債權。

以權利的效力是在當事人之間有效還是對當事人之外的人都有效，將權利分為絕對權與相對權，對權利人之外的所有的人都有效叫絕對權，例如物權，只在當事人之間有效是相對權，例如債權。

還有其他權利分類，如以權利的效力來劃分，分為支配權、相對權、形成權。

支配權是直接支配權利標的物的權利，物權就是支配權，支配就是直接控制，你支配自己的手機，自己的汽車，自己的房子等。

請求權是請求相對人（義務人）為某種行為的權利，如買賣合同上的權利，請求出賣人交貨，請求買受人付款，出賣人不交貨你不能自己到他庫房把貨物拿走，因為你的權利是請求權，不是支配權，你要擅自到他庫房把貨物扛走，將構成犯罪。

合同法第二百三十條所說承租人優先購買權是什麼權利，是什麼性質？09年最高法院關於城鎮房屋租賃合同的解釋（法釋[2009]11號）第二十一條規定，出租人沒有預先告訴承租人就轉賣房屋的，承租人請求出租人承擔賠償責任的，人民法院應當支持，但承租人請求宣告轉賣房屋的合同無效的，人民法院不予支持。可見承租人優先購買權只在租賃合同當事人之間有效，性質上屬於相對權和請求權，亦即債權。

剛才講到權利分類非常重要。

合同法第九十四條規定，符合本條規定情形之一的，一方當事人或雙方當事人有解除權。解除權因法律規定而發生，稱為法定解除權。

合同法第九十三條第二款規定，雙方當事人在合同中約定的條件具備時，一方當事人有解除權，稱為約定解除權。解除權、撤銷權在我們的課本上稱為形成權。一開始不容易理解什麼是形成權，形成權這個概念是翻譯過來的。看看定義便可知道，所謂形成權，憑權利人單方的意思就可以決定法律關係的發生、變更或者消滅，不需要任何條件。

合同法第九十六條規定，解除權人發出通知給對方，通知到達對方之時合同關係消滅。對方當事人如果有異議，那他自己去起訴。

合同法第五十四條規定，因欺詐、脅迫訂立的合同，受欺詐、受脅迫的一方有撤銷權。有撤銷權的一方如何撤銷？撤銷權的行使必須以訴的方式向法院起訴，由法院判決把合同關係消滅。撤銷權和解除權都屬於形成權。有的人講所謂"附條件的形成權"，這是沒有弄清楚什麼是形成權，權利的行使要有條件，那它就絕對不是形成權。

這就是民事權利的分類，一定要記住。

這些基礎的概念如果掌握得比較牢，在後來的討論案例中，便不會發生混淆，這是基礎的基礎。

民法學習是否有方法？

剛剛說的抓重點，就是抓好總則，學習好總論，下面學習分則就容易，便是一個方法。

學習民法還有一個方法，也是國外學者所提出的基本學習方法：

記憶-理解-記憶。

記憶什麼？理解什麼？記憶概念，理解概念。學法律難免要記憶，總論部分兩百多個概念不記憶行嗎？究竟民法有多少概念，誰也說不清。那我們記憶什麼？記憶最基本的概念。

民法總論中的概念便是最基礎的概念，合同法總則部分的概念便是最基礎的概念。

日本著名民法教授叫我妻榮，大概在七十年代去世了，但是很有權威。他講學習民法的基本方法：記憶-理解，理解-記憶。

我在他的基礎上提出，在記憶-理解的循環中，不妨嘗試運用，記憶-理解-運用。

結合新聞媒體報道的一些案件、老師所舉案例，同學們的親戚朋友的一些列子，嘗試運用學到的概念來分析，嘗試運用，運用中加深理解，理解的基礎上強化記憶。這便是第二個方法，記憶、理解加運用。

現在講第三個方法。

剛才提到，如此多的概念，先重點記憶總則中的概念，但總則中的概念也很多，所以現在提出另一個方法：直接記憶法律條文，以條文為中心，將立法、理論、概念、規範構成、司法解釋、典型案例貫串起來。這與現在的教科書和教學方法不同。

此前的教學方法，大陸法系國家有一個名詞，叫"教義學"。

什麼叫教義學，教科書按法律概念來編排，講課按照法律概念體系教授，這樣的教學便是教義學。我們在課堂上學習的，不是法律條文，而是法律概念。

至多有的老師講到某一概念時指出在哪部法律哪個條文。

如講到形成權包括撤銷權和解除權，指出撤銷權在合同法第五十四條，解除權在合同法九十三條第二款和第九十四條。教學以概念為中心，同時提示條文，目的是使學生掌握法律概念體系，以法律概念體系作為學生的法學基礎，這種教學方法便是教義學。

我過去講學習法律的方法，提出了讀書的三種方法：精讀、泛讀和研讀。

什麼叫精讀？讀書的目的是掌握這個學科的概念體系，當然除了概念還有制度、原則和理論。以概念為基礎，我們簡單地稱為概念體系，說得詳細一點是概念、原則、制度和理論的體系。怎麼樣掌握這套概念體系呢？我提出的方法就是精讀，精讀一本好的教材。什麼叫精讀呢？前面說了，記憶-理解，理解-記憶，在記憶的基礎上理解，理解的基礎上加深記憶。精讀的目的，是掌握這套概念體系。什麼叫好的教材呢？字數不能太多，按照我的想法，不要超過二十五萬字。內容比較簡明扼要，但是概念體系要完整準確。任何學科，只要你找到這樣一本好的教材，通過精讀掌握它裡面的概念體系，就打下了紮實的基礎。

什麼叫泛讀呢？泛讀，就是在通過精讀掌握基本的概念體系，打下基礎後，再通過廣泛的閱讀、廣泛的瀏覽，以加深、加寬自己的知識基礎。泛讀不是從頭讀到尾，很可能只是讀一本書的哪一章哪一節，比如我們看到一本新教材，翻翻這本教材的目錄，和我自己精讀過的教材對比一下，哪一部分是新的，就看哪一部分，或者哪一個概念是沒有學過的，就學這個概念。翻閱一本雜誌，對哪一篇文章有興趣，就讀這篇文章。泛讀就是廣泛地閱讀，不是每一本書都從頭讀到尾。是讀它其中的一章、一節、一頁，甚至一個自然段，是為了彌補自己通過精讀掌握的概念體系，予以彌補、完善、充實。如果你已經有了紮實的法律基礎，再通過泛讀來擴大知識面；如果還沒有掌握紮實的基礎，必須通過精讀來掌握這套完整準確的概念體系，為將來從事法律職業打下紮實的基礎。

什麼叫研讀呢？就是結合研究問題來閱讀。如討論一個案例，凡是與這個案子有關的資料我們都要去查，包括教材、著作、論文，都收集起來，把相關論述抄在一起，然後加以分析，加以研究，加以比較。研讀的目的，是訓練自己的研究能力、分析能力，是培養自己的法律能力。研讀的對象沒有限制，凡是與研究的問題、討論的案例或者要寫的文章、涉及的爭論有關的著作，都要去收集並加以分析研究。

這是我過去講授學習法律方法的時候，講到的三種讀書方法，就是精讀、泛讀和研讀。

還要明白，有些著作是供我們精讀的，如好的教材；有些著作是供我們泛讀的，如別的教材、報紙、文章，等等；有些著作是供我們研讀的，特別是專著，大部頭的體系書，動輒幾十萬字、七八十萬字。

我曾經在某個法學院講這套學習方法，說到台灣史尚寬先生的著作，史尚寬八十年代就去世了，他過去是起草中華民國民法典的立法委員。

我說史尚寬的《債法總論》，九十萬字，你讀到中間忘了前面，讀到後面全部忘光，這樣的書叫體系書，不是供你精讀的，是供你研讀的。

有的同學不懂讀書方法，不加區分，部頭越大越厚，就越是從頭到尾精讀，結果是事倍功半，甚至一半都不到。

我剛講完課，就有一名研究生同學，說他正在讀史尚寬的這本《債法總論》，九十多萬字，就是讀到中間忘了前面，讀到後面全部忘了。

所以，我們要懂得哪些書是供你精讀，哪些書是供你研讀，哪些書是供你泛讀。

我過去講這個學習方法，都是為了掌握概念體系，屬於教義學的學習方法。

現在這套方法仍然有用。

但是，我剛才建議採用新的教學方法和學習方法，以法律條文為教學和學習的中心，直接讀法律條文。

直接讀法律條文，通過法律條文，掌握該條文規定什麼概念、採用什麼理論，它的立法目的是什麼、要解決什麼樣的社會問題，該條文是否構成完整的法律規範，其適用範圍、構成要件、法律效果，最高法院針對該條文有什麼司法解釋，通過解釋解決了什麼問題，是明確了構成要件，還是擴張了適用範圍，裁判實務中適用該條文有什麼樣的典型案例，都通過這個條文一併掌握和理解。

有的年輕同志說："你這叫條文中心主義。"

我說對，我就是提倡條文中心主義，即以法律條文為中心的這樣一種教學方法、學習方法。

與傳統教義學方法不同，是另外一種學習方法和教學方法。是特別針對法學院本科生，針對法律專業學位研究生的新學習方法。

因為我們要參加司考，司考題大部分來自條文。通過讀這個條文，來貫穿立法、理論和實務。這個條文叫什麼概念，叫什麼制度，要解決社會生活中的什麼問題，為什麼要制定這個條文，參考的是哪一個方案；它的立法政策、立法目的是什麼，要保護誰、制裁誰；它的構成要件、適用範圍、法律效果如何分析、怎麼理解；對於這個條文的理解和適用，最高法院做過什麼樣的解釋，最高法院公報刊登過什麼樣的典型案例，都通過條文聯繫起來一體把握。這就是我提倡的新的、以條文為中心的學習方法。

同學們會問，條文如此多，例如合同法四百二十八條，每個條文都這樣記憶、這樣學習嗎？

當然不是。我提出這個以條文為中心的學習方法，是指基本條文、重要條文、常用條文。我們通過記憶這些條文，把它和立法理論、規範的構成、實務都聯繫起來，使我們通過條文的體系構築知識基礎架構。

這樣的知識體系，完全不同與前面談到的概念體系。為我們將來參加司考，將來當律師、當法官，奠定了基礎，我們運用法律的能力將極大的提高。

剛才說到合同法四百二十八個條文，我們不可能都讀都記。前面說過，總則部分最重要，但合同法總則部分條文也很多，合同法前八章都是總則有一百二十九個條文，總則每一個條文都記憶也做不到。

因此，我們記憶重要的條文、基本的條文、常用的條文。

我在前面提到合同解除的問題，在合同法第六章合同的權利義務終止，九十二條規定後契約義務；九十三條第一款規定協議解除，九十三條第二款是約定解除權的條件；九十四條前面提到了，是法定解除權的條件；那九十五條是什麼？規定解除權的存續期間。九十三條、九十四條最重要。前面提到了解除權的行使在九十六條，解除權行使採取解除通知方式，通知到達對方時合同解除，對方有異議的，可以向人民法院起訴。

合同法九十六條就馬上發生一個問題，如果解除通知到達對方以後，對方有異議，卻遲遲不向法院起訴怎麼辦呢？半年以後他才去起訴，甚至一年兩年以後再去起訴，這種情形，人民法院應不應該受理呢？我們要注意，最高法院關於合同法的司法解釋（二）第二十四條解釋說，自解除通知到達之日起三個月後再起訴的，人民法院不予支持。此項解釋為對方的異議，規定了三個月的異議期間。所以，讀條文時要把最高法院的司法解釋一併掌握。

那還有呢？九十五條規定解除權的存續期間，如約定或法律規定了存續期間，期滿不行使權利消滅。前面說到形成權，形成權有除斥期間，期間經過權利消滅。九十五條規定，如果有約定期間或者法定期間，期限屆滿，解除權消滅。但問題是，既沒有約定解除權的期間，法律也沒有規定解除權的期間呢？因此就出現這樣的問題，一方有了解除權，他遲遲不行使解除權、不發解除通知，一直過了五年覺得解除對他有利時才發出解除通知，解除合同。這種情形，能不能讓他解除？

對此法律沒有規定。最高院公報上刊登了這樣一個案例，解除權人超過了五年才行使解除權，已經使對方相信其不會解除，這個時候突然行使解除權，將使對方當事人陷於極大不利，因此法院作出判決不准他解除。理由是什麼？一審法院的理由是，該行為構成權利濫用；二審法院改為違反誠實信用原則。你看合同法九十六條關於解除權的行使，涉及到最高法院的解釋、公報上的案例。通過這個條文的記憶，不可能倒背如流，但是知道九十六條是規定什麼的，反過來，一提解除權的行使，就知道規定在九十六條。再就是九十七條，規定解除的效果。這些就是重要條文，基礎條文、常用條文。

還有規定違約責任的第七章，當然是最重要的。你一定要非常熟悉，一百零七條，違約責任；一百零八條，預期違約；一百一十條，強制實際履行；一百一十一條、一百一十二條：瑕疵擔保責任；一百一十三條第一款更重要，違約責任損害賠償的計算方法，不要忽略最末一句：不可預見規則。總額二三十萬元的合同，因為一方違約，對方向法院起訴，計算出來的損失幾百萬、上千萬，能不能都讓違約方賠呢？不行，一百一十三條第一款最後一句特別規定不可預見規則。該條文規定，違約方締結合同時預見不到自己違約會給對方造成如此巨大的損失，因此法院可以根據本案的情況，把損害賠償金減少到法院認為比較公平合理的數額。一百一十四條，違約金，更重要，第一款，當事人可以約定違約金，還可以約定計算損失的方法。第一款的違約金是我們理論上所謂補償性違約金；一百一十四條第二款更重要，規定如果違約金過高過低的違約方可以請求調整。

這些條文都是合同法中最常用的基本條文，一定要熟悉債務。我在這裡背這些條文，是為了演示怎麼通過讀條文，把概念、理論、立法、實務貫穿起來。

同學們，特別是法碩的同學，可以參考我建議的以條文為中心的學習方法。

民法的學習太複雜，不是三言兩語能夠講得完的。這個同學提的問題，我一下就講了這些。如果有時間的話，我還可以跟大家演示一下法律條文的記憶。目的是啟發大家，使同學們注意，你將來要從事法律職業，應該重視法律條文，僅僅記概念是不行的，要從記憶概念轉變為直接讀條文、記憶條文。

記憶是學習法律的基礎，學習任何學科的基礎都離不開記憶。記憶是靠自己訓練出來的。大家要特別注意，司考有相當多的題都是條文上的。如果你對這些基本條文、常用條文熟悉的話，你司考就容易過。

關於學習我就說到這裡，第一個問題我就講到這裡吧。

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✲ 本文來源於「中國法學網」，為梁慧星教授在北理工的講座，原題：民法若干問題研究

梁慧星 1944年1月16日生，四川青神人。中國著名民法學家，中國社會科學院學部委員，中國社會科學院法學研究所研究員